三愛(ài)富更換主營(yíng)或控制人需經(jīng)重組委審核
三愛(ài)富重組預案的特征是收購人和標的公司的分離。在三愛(ài)富預案中，收購人應是中國文發(fā)，是它取得了三愛(ài)富控股權，但購買(mǎi)的資產(chǎn)是奧威亞和東方聞道，不是收購人的資產(chǎn)。這樣的設計自然是為了規避重組上市的審核。三愛(ài)富的邏輯是：收購標的公司和出售本公司的資產(chǎn)都以現金支付，不涉及發(fā)行股份，因此也就不用證監會(huì )重組委審核;由于收購標的公司以現金支付，所以標的公司也不持有三愛(ài)富股份，不涉及公司控制權向標的公司的變更，加之將三愛(ài)富的控制權轉讓給中國文發(fā)，標的公司想控制三愛(ài)富就更無(wú)望。這就回避了構成重組上市的兩大要素：控制權變更和向收購人購買(mǎi)資產(chǎn)。
這個(gè)重組預案如實(shí)施成功，三愛(ài)富將發(fā)生兩大根本變化。第一是更換了主營(yíng)，從一個(gè)從事含氟化學(xué)品的研究、開(kāi)發(fā)、生產(chǎn)和經(jīng)營(yíng)的重資產(chǎn)公司變成主要從事教育信息化產(chǎn)品研發(fā)、制造、銷(xiāo)售及互聯(lián)網(wǎng)教育信息服務(wù)的輕資產(chǎn)公司。按實(shí)質(zhì)重于形式的原則，三愛(ài)富的重組預案就是奧威亞和東方聞道的借殼上市。所以這兩家公司照收益法的估值增值率分別達到1805.1%和1274.9%。第二是更換了控股股東，控股股東從上海華誼變成了中國文發(fā)。
按現有重組上市的定義，三愛(ài)富重組預案表面上不構成重組上市。但重組上市中還有一條兜底性條款：證監會(huì )認定的可能導致上市公司發(fā)生根本變化的其他情形。三愛(ài)富重組預案使三愛(ài)富發(fā)生兩大根本變化，相信繞不過(guò)這條兜底性條款。
三愛(ài)富將收購人和重組標的公司相分離并不是孤例，比如出臺時(shí)間更早的準油股份的重組方案：以發(fā)行股份和支付現金的方式購買(mǎi)付正橋、鄭碩果及慧果投資持有的中科創(chuàng )富100%股權，從而使主營(yíng)業(yè)務(wù)從石油技術(shù)、油田管理向快遞物流產(chǎn)業(yè)拓展，但在向盈久通達、匯金田橫發(fā)行股份募集配套資金(總計24億)后，盈久通達將持有上市公司20.30%的股份，成為公司第一大股東，匯金田橫也將持有10.15%的股份，成為大股東。這樣準油股份的控制權落入了第三方之手，盈久通達和匯金田橫成了收購人，這也是收購人和重組標的資產(chǎn)分離。
從上面的案例看，一個(gè)耐人尋味的問(wèn)題是，公司控股股東為什么要將公司控制權拱手讓人?公司控制權在公司治理當中是一個(gè)核心問(wèn)題，市場(chǎng)上收購反收購往往為此打得不可開(kāi)交。上海華誼難道不知道重組成功后三愛(ài)富將是個(gè)更換了主營(yíng)從而大大提高了公司資產(chǎn)整體質(zhì)量，也大大提高了公司盈利能力的公司?上海華誼在向中國文發(fā)轉讓三愛(ài)富20%股權時(shí)溢價(jià)46%，難道上海華誼就這樣短視，為了這區區一點(diǎn)溢價(jià)就將控制權讓了出去?準油股份的募集配套資金竟然將公司的控制權募集出去了，這是大意還是兒戲還是另有打算?
三愛(ài)富預案還有個(gè)反常表現，那就是規定三愛(ài)富將現金總對價(jià)的50%(9.5億)支付到指定銀行賬戶(hù)后，由奧威亞全體股東各自在收到該部分資金12個(gè)月內，用于分別在二級市場(chǎng)擇機購買(mǎi)三愛(ài)富股票?，F金支付使奧威亞股東不持有三愛(ài)富股票，這有利于三愛(ài)富控制權不變更，重組方案為什么又要約定奧威亞股東在12個(gè)月內購買(mǎi)三愛(ài)富股票呢?媒體說(shuō)明會(huì )上說(shuō)，這是為了綁定標的資產(chǎn)方股東與上市公司的利益，但方案只約定了必須買(mǎi)入卻沒(méi)有約定買(mǎi)入后不許賣(mài)出，或必須持有多長(cháng)時(shí)間，所以這種綁定只能是一時(shí)的。媒體說(shuō)明會(huì )上三愛(ài)富董秘還說(shuō)，按停牌前股價(jià)測算，9.5億資金全部買(mǎi)入股票后不會(huì )超過(guò)中國文發(fā)的持股數量，但奧威亞的股東要以其他資金增持呢?總之，這種約定重組標的公司股東購買(mǎi)公司股票的做法令人生疑。
上述問(wèn)題都是重組上市定義不夠完善造成的?，F在的重組上市定義將控制權變更作為首要條件，將向收購人購買(mǎi)資產(chǎn)作為必要條件有其道理，但這也容易鉆空子。比如規避重組上市可倒著(zhù)走，先向收購人購買(mǎi)資產(chǎn)，再變更控制權。規避重組上市是既要達到重組上市的目的，又要不經(jīng)重組委審核，繞來(lái)繞去就是不面見(jiàn)重組委。對此，筆者建議，凡在重組預案實(shí)施后更換主營(yíng)業(yè)務(wù)或更換公司控制人的，不管夠不夠重組上市標準，一律需經(jīng)重組委審核。
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